İş artışı gerekçe raporunda yer almayan imalat için iş artışı kapsamında ödeme yapılması kamu zararı mıdır?

…. işi mahallinde işin kontrol teşkilatı ile birlikte yapılan fiili fiziki inceleme sonucunu gösteren … tarihli tespit tutanağında;

“1- Yemekhane binasıyken Misafirhane binası olmak üzere tadilat gören binanın zemin katın giriş holü ve depo kısmında, bir üst katta düşük döşeme olması sebebiyle kat yüksekliğinin 3.00 m değil 2.54 m olduğu, (27.525 /1A BETON, TUĞLA DUVAR VB. YÜZEYLERE PERLİTLİ SIVA VE SATEN ALÇI KAPLAMA YAPILMASI) sıva ve (Y.25.003/22 SATEN ALÇILI VE ALÇIPANEL YÜZEYLERE ASTAR UYGULANARAK İKİ KAT SU BAZLI YARIMAT BOYA YAPILMASI (İÇ CEPHE)) boya imalatının eksik tatbik edildiği,

Hazırlık kısmında duvarlarda (Y.26.006/406 (20 X 60 CM) VEYA (30 X 60 CM) VEYA (33 X 60 CM) ANMA EBATLARINDA, HER TÜRLÜ DESEN VE YÜZEY ÖZELLİĞİNDE, I.KALİTE, RENKLİ SERAMİK DUVAR KAROLARI İLE 3 MM DERZ ARALIKLI DUVAR KAPLAMASI YAPILMASI (KARO YAPIŞTIRICISI İLE)) zeminden tavana kadar fayans yapılması imalatı varken, asma tavan imalatının 2,50 m yükseklikte olduğu, asma tavan ile tavan arasında kalan 50 cm kısımda duvar fayans kaplama imalatının eksik tatbik edildiği,

2- …. tarihinde alınan …. TL’lik iş artışı oluru eki gerekçe raporu ve mukayeseli keşif incelendiğinde;

Konaklama Binasında (18.196/01 Her türlü kiremit örtülü çatılarda kiremit aktarılması) 400,15 m2 kiremit aktarılması yapıldığı, (Y.18.201/A02 Yan ve üst kenarından kenetlenebilen kiremit ile çatı örtüsü yapılması (grup 1) 240,09 m2 yeni kiremitten çatı örtüsü yapıldığı tespit edilmiştir. gerekçe raporunda söz konusu yenilemenin mevcut çatı örtüsü üzerinden %50 olması gerekirken, iş artışına konu mukayeseli keşifte bu oranın %60 olduğu hesaplanmıştır.

Misafirhane Binasında;

(18.196/01 Her türlü kiremit örtülü çatılarda kiremit aktarılması) 584,37 m2 kiremit aktarılması imalatı yapıldığı, (Y.18.201/A02- Yan ve üst kenarından kenetlenebilen kiremit ile çatı örtüsü yapıldığı tespit edilmiştir. gerekçe raporunda söz konusu yenilemenin mevcut çatı örtüsü üzerinden %50 olması gerekirken, iş artışına konu mukayeseli keşifte bu oranın %60 olduğu hesaplanmıştır.

Gerekçe raporunda ve Mukayeseli Keşifte Hazırlık, Lokal ve Yemekhane kısımlarında (18.198/12-Seramik, Fayans vb. Kaplama Sökülmesi) ile 324,93 m2 fayans sökülmesi imalatının iş artışında verildiği tespit edilmiştir. İhale konusu proje ve mahal listesi incelendiğinde bu imalatı yüklenicinin yapması gerektiği ayrıca bir ödeme yapılmaması gerekmektedir.

Gerekçe raporunda ve Mukayeseli Keşifte Misafirhane binasının toplantı salonunun arkasında kalan odaların projeye uygun yapılabilmesi için (18.183-Patlayıcısız Çimento Harçlı Kargir, Horasan İnşaat Yıkımı) 28,40 m3 duvar yıkılması imalatının iş artışında verildiği tespit edilmiştir. İhale konusu proje ve mahal listesi incelendiğinde bu imalatı yüklenicinin yapması gerektiği ayrıca bir ödeme yapılmaması gerekmektedir.

Mukayeseli keşifte (Y.26.020/012A-3 cm kalınlığında renkli mermer levha ile parapet yapılması (3cmx30-40-50cmxserbestboy)(honlu veya cilalı)) mermer yapılması hesabı yapılmıştır. Ancak gerekçe raporunda bu imalatın nerede ve niçin yapıldığına dair bir açıklama yoktur.

Tespit edilmiş olup söz konusu ölçümlere esas metraj ve hesap kayıtları ekte sunulmuştur.”

Denilmektedir.

5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde; “h) Kamu gideri: Kanunlarına dayanılarak yaptırılan iş, alınan mal ve hizmet bedelleri, sosyal güvenlik katkı payları, iç ve dış borç faizleri, borçlanma genel giderleri, borçlanma araçlarının iskontolu satışından doğan farklar, ekonomik, mali ve sosyal transferler, verilen bağış ve yardımlar ile diğer giderleri (…) ifade eder.”

Aynı Kanunun “Kamu zararı” başlıklı 71 inci maddesinde; “Kamu zararı, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.

Kamu zararının belirlenmesinde;

a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,

b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,

(…)

Esas alınır.”

Denilmektedir.

… işine ait fiili fiziki denetim sonucunu gösteren tespit tutanağının 1 inci maddesinde belirtildiği üzere yemekhane binasıyken misafirhane binası olarak kullanılmak üzere tadilat gören binanın zemin katının giriş holü ve depo kısmında sıva ve boya imalatının ve hazırlık kısmında asma tavan ile tavan arasında kalan 50 cmlik kısımda duvar fayans kaplama imalatının eksik yapılmasına rağmen hakediş anılan iş kalemlerinin tamamı yapılmış gibi düzenlenip yükleniciye ödenmiştir. İhale dokümanı uyarınca yapılması gereken söz konusu imalatların eksik yapılması nedeniyle kamu zararı oluşmuştur. Kamu zararına neden olan eksik imalatın bedelinin yüklenicinin hakedişinden kesilmesi, savunmada belirtildiğinin aksine pursantaj hesabını etkilememektedir. Savunma ekinde sunulan Yüksek Fen Kurulu Kararı ise, işe ait uygulama projesi ve mahal listesinde yer almadığı halde pursantaj cetvelinde yer verilen imalat bedelinin sözleşme bedelinden düşülmemesi ile ilgi olup, konu ile ilgisi bulunmamaktadır.

Bunun yanı sıra, tespit tutanağının 2 nci maddesinde belirtildiği üzere konaklama binası ve misafirhane binası çatı örtüsü yenileme imalatının iş artışı gerekçe raporunda gösterilenden daha fazla miktarda yapıldığı, ayrıca projeye ve mahal listesine dahil olan imalatların iş artışı kapsamında yükleniciye yaptırıldığı ve iş artışı gerekçe raporunda yer almadığı halde iş artış eksiliş imalat raporunda 3 cm kalınlığında renkli mermer levha ile parapet yapılması imalatının hesaba dahil edildiği ve buna göre ödeme yapıldığı anlaşılmıştır. Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 4 üncü maddesinde belirtildiği üzere anahtar teslimi götürü bedel; uygulama projeleri ve bunlara ilişkin mahal listelerine dayalı olarak, işin tamamı için yüklenicinin teklif ettiği toplam bedel üzerinden yapılan sözleşmeyi ifade eder. Bu nedenle yüklenicinin sözleşme kapsamında yapması gereken imalatlar için iş artışı ile ayrıca ödeme yapılması ve iş artışı gerekçe raporuna uygun olmayan imalatlar yapılması da kamu zararına neden olmuştur.

Bu nedenle, … işinde eksik yapılan imalatlar bulunması, anahtar teslimi götürü bedele dahil olan imalatlar için iş artışı kapsamında ödeme yapılması ve iş artışı gerekçe raporunda yer almayan imalat için de iş artışı kapsamında ödeme yapılması suretiyle oluşan …. kamu zararının sorumlularına ödettirilmesi gerekmekte ise de bu tutar …. tarih ve …. sayılı muhasebe işlem fişi ile tahsil edildiğinden ilişilecek husus kalmadığına, oy birliğiyle,